新法速读丨93纪念日，不放假就是加班吗？

　　一、从正式立法来看，9.3属于不需要放假的纪念日

　　根据《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第644号）第五条的规定--

　　“二七纪念日、五卅纪念日、七七抗战纪念日、九三抗战胜利纪念日、九一八纪念日、教师节、护士节、记者节、植树节等其他节日、纪念日，均不放假。

　　可以看出，93假日并非今年才有，实际上早在1951年8月13日，当时的政务院就发布了规定9月3日为抗日战争胜利纪念日的通告。1999年，《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第270号）中发布的有关抗日的纪念日有“七七抗战纪念日、“九三抗战胜利纪念日、“九一八纪念日，这是中国政府以法规的形式确定了抗日战争纪念日。

　　因此，“93纪念日既不同于与春节、元旦为代表的全民法定节假日，也不属于一般所谓的“休息日。

　　二、2015年国务院下发的93放假通知未能从法律上改变93纪念日的性质

　　本次下发的通知虽然文本明确“2015年9月3日全国放假1天，但由于其并不属于正式的“行政法规，因此未能对93纪念日的性质带来改变。

　　虽然本次通知是以国务院的名义下发，但根据《立法法》的要求，制定“行政法规应严格按照相关程序进行，最直接的判断标准是“行政法规由总理签署国务院令公布。

　　而本次通知的文件号为“国发明电〔2015〕1号，显然并非国务院令，该通知仅仅是国务院下发的规范性文件，其法律位阶远低于由国务院令公布的《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第644号）。

　　因此，作为规范性文件的本次通知不能对其上位的《全国年节及纪念日放假办法》做出修改，从现行立法上，即使是2015年的93纪念日，仍然属于不需要放假的纪念日。

　　三、既然不属于法定节假日，也不属于休息日，93纪念日劳动者上班无需额外支付加班费，也不存在调休的问题

　　根据《劳动法》及相关法规的要求，支付加班费的前提是劳动者在工作日延长工作时间或是在休息日或法定休假日安排工作的情况下。

　　而通过上述分析，劳动者在93纪念日上班并不属于上述任何一种情况，因此也就不存在额外支付加班费的问题，也不存在需要调休。

　　四、93纪念日劳动者上班不支付加班费不等于员工当天休假就无需支付工资

　　虽然《全国年节及纪念日放假办法》明确93纪念日不放假，但本次《通知》也明确了“全国放假一天的做法。

　　实践操作中，用人单位可以前者作为依据不安排员工放假并不支付加班费，劳动者也可以后者为依据要求用人单位支付当天休假的工资。

因此，江三角建议各单位执行本次放假通知，妥善安排当天的员工工作及休假问题。

　　特别提示：本文仅从法律角度对本次放假通知带来的问题进行分析，如后续国家或地方出台政策明确93纪念日放假的加班费支付问题，应以相关政策为准。